【原創(chuàng)】文/汐溟

電影公司設立經營電影城，而電影城的實際經營者并非電影公司，通過內部章程或協(xié)議的方式約定由其他主體投資并經營管理。那么，電影城是電影公司的分支機構還是合伙企業(yè)？電影公司財產不足以清償生效法律文書確定的債務，電影城未經清算又已注銷，權利人能否追加電影城的實際投資管理者為被執(zhí)行人？

案情：

甲系電影院線公司，經營電影城乙。電影城內部章程規(guī)定，該單位財務獨立核算，包含丙在內的四人為電影城的股東，合伙經營該電影城，共享收益、共擔風險。甲與丁因影片發(fā)行合同糾紛，經人民法院判決甲應支付丁違約金200萬元。判決生效后，甲無財產執(zhí)行生效判決確定的債務。同時，乙未經清算即注銷。

問題：

丁以乙系甲出資設立的合伙企業(yè)，丙系其合伙人，乙未經清算即注銷為由，申請追加丙為被執(zhí)行人。丁的追加申請是否有事實和法律依據？

評析：

首先，生效法律文書確定債務的承擔者是甲，甲負有向丁支付200萬違約金的債務。乙并非生效法律文書確定債務的承擔者。甲系法人組織，乙并非法人組織。但乙是甲設立的電影院，系甲的分支機構?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》（以下稱變更、執(zhí)行規(guī)定）第十五條第二款規(guī)定：“作為被執(zhí)行人的法人，直接管理的責任財產不能清償生效法律文書確定債務的，人民法院可以直接執(zhí)行該法人分支機構的財產?！奔字苯庸芾淼呢熑呜敭a無法清償丁的債務，人民法院可以直接執(zhí)行其分支機構乙的財產。變更、執(zhí)行規(guī)定第二十一條規(guī)定：“作為被執(zhí)行人的公司，未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，申請執(zhí)行人申請變更、追加有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應予支持?！币椅唇浨逅慵醋N，甲的股東應對乙的債務承擔連帶清償責任。依據前述規(guī)定，丁應追加甲的股東為被執(zhí)行人。

其次，依據我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，該法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書面形式訂立。申請設立合伙企業(yè)，應當向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關能夠當場登記的，應予當場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。該案中，盡管乙內部章程規(guī)定，該單位財務獨立核算，包含丙在內的四人為電影城的股東，合伙經營該電影城，共享收益、共擔風險，但甲并非股東之一，并未在章程或協(xié)議上簽章。退一步講，即便電影城系合伙企業(yè)，其與甲之間無投資及管理關系，乙并非甲分支機構，乙無需對甲的債務承擔清償責任，丁無權追究乙的法律責任，進而作為乙的合伙人，丙也無需對乙的債務承擔連帶責任。而且，乙的營業(yè)執(zhí)照并未登記其為合伙企業(yè)。事實上，乙如果是甲的分支機構，便不會是合伙企業(yè)，而如果是合伙企業(yè)，便無需對甲的債務承擔連帶責任。   乙的內部章程，對其內部有約束力，系甲在經營管理乙時與其他投資人的內部約定，系甲自己的運營管理方式，對外不具效力。

綜上，丁以電影城系合伙企業(yè)，申請追加電影城的實際經營管理者為被追加人，無事實和法律依據，無法獲得支持。

參考判例：中華人民共和國最高人民法院（2018）最高法執(zhí)監(jiān)107號執(zhí)行裁定書