【原創(chuàng)】文/汐溟

在《解除權(quán)須在約定或法定期限內(nèi)行使，逾期未行使，解除權(quán)消滅》一文中，當(dāng)事人未在法定期限內(nèi)行使解除權(quán)，故解除權(quán)消滅，其主張解除權(quán)缺乏依據(jù)。如果該方當(dāng)事人仍想解除合同，是否還有機會？

事實上，當(dāng)事人只是主張的約定解除權(quán)缺乏依據(jù)，并不排除法定解除或協(xié)議解除成立的情形。如果滿足法定解除或協(xié)議解除的條件，合同仍能解除。

解除的效果是終止合同的效力，某些情形下，如果合同履行存在障礙，繼續(xù)履行導(dǎo)致當(dāng)事人承擔(dān)過高的成本，甚至缺乏現(xiàn)實條件時，解除合同可能是雙方當(dāng)事人共同的意愿。在上文所討論的案例中，乙保證影片在協(xié)議簽署之日起六個月內(nèi)在中國大陸地區(qū)院線首輪公開播映，如未在協(xié)議簽署后六個月內(nèi)院線首輪公映，甲有權(quán)單方解除協(xié)議，乙在收到解除通知之日起10日內(nèi)退還甲所有許可使用費并向甲支付約定許可使用費的20%作為違約金。履行中，乙未能履行在簽約后六個月內(nèi)院線首輪公映的義務(wù)，且至訴訟庭審時仍未能履行，盡管甲未在一年期內(nèi)行使解除權(quán)，導(dǎo)致解除權(quán)消滅，解除權(quán)消滅的后果是合同仍然有效，盡管乙未能在簽約后六個月內(nèi)院線首輪公映影片，但超出該期限，乙仍負有前述義務(wù)，該義務(wù)并不因為期限的屆滿而免除。故而，如果乙未來仍無法履行前述義務(wù)，仍將構(gòu)成根本違約，觸發(fā)法定解除權(quán)行使事由，甲仍可在未來解除合同。該種情形下，乙有兩種選擇，不同意解除合同，尋求繼續(xù)履行的機會，但面臨二次訴訟以及敗訴的成本及風(fēng)險；同意解除合同，終止履行合同義務(wù)，對合同的履行及責(zé)任進行清算。應(yīng)予注意的是，無論甲行使解除權(quán)是否具有依據(jù)以及其解除權(quán)是否消滅，都不影響其解除的意思表示，如果其享有解除權(quán)，其實施的解除行為能夠產(chǎn)生解除的效力，如果其不享有解除權(quán)，雖然不產(chǎn)生解除的效力，但其仍作出了解除的意思表示，該種表示可視為協(xié)議解除的要約。實際上乙此時享有選擇權(quán)，同意解除，作出協(xié)議解除的承諾，或者不同意解除，繼續(xù)履行合同。如果乙同意解除合同，則由甲之單方解除變更為雙方協(xié)議解除，解除時間為乙作出同意解除意思表示之日。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>合同編通則若干問題的解釋》第五十二條第二款規(guī)定，有下列情形之一的，除當(dāng)事人一方另有意思表示外，人民法院可以認定合同解除：（一）當(dāng)事人一方主張行使法律規(guī)定或者合同約定的解除權(quán)，經(jīng)審理認為不符合解除權(quán)行使條件但是對方同意解除；（二）雙方當(dāng)事人均不符合解除權(quán)行使條件但是均主張解除合同。該案中，甲主張依據(jù)合同約定行使解除權(quán)但實際不符合條件但乙同意解除，人民法院認定合同解除。

解除之訴中，相對方無論是否同意對方當(dāng)事人主張的解除依據(jù)，但均可根據(jù)合同實際履行情況作出對自己有利的選擇，一味地為應(yīng)訴而抗辯，固執(zhí)地否定對方的解除主張，將解除依據(jù)與解除請求一并對待，未必于己有利。

參考判例：北京市西城區(qū)人民法院（2022）京0102民初31368民事判決書