【原創(chuàng)】文/汐溟

《民法典》第一百八十條第一款規(guī)定，“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！碑?dāng)事人如約定如發(fā)生不可抗力導(dǎo)致違約，仍需承擔(dān)違約責(zé)任，該約定是否有效？或者約定如一切違約情形均需承擔(dān)違約責(zé)任，是否能排除不可抗力情形？

約定

2021年3月1日，甲乙簽訂演出協(xié)議，約定乙參加甲組織的演出，演出時(shí)間定于2021年5月1日。如遇不可抗力之因素導(dǎo)致演出取消，雙方應(yīng)協(xié)商在原定演出日期六個(gè)月內(nèi)另訂演出日期，超出六個(gè)月乙有權(quán)解除合同并不退還已收取的全部費(fèi)用。

履行

簽約后，甲向乙支付50%的演出費(fèi)。演出因不可抗力取消，且此后六個(gè)月因不可抗力影響仍無(wú)法舉辦。2021年11月15日，乙通知甲解除合同，已收的50%演出費(fèi)不予退還。甲同意解除合同，但主張六個(gè)月內(nèi)無(wú)法演出仍系不可抗力，故應(yīng)退還部分演出費(fèi)。

問題

若因不可抗力導(dǎo)致六個(gè)月內(nèi)無(wú)法另訂演出，乙解除合同，已收款項(xiàng)應(yīng)如何處理？

評(píng)析

案爭(zhēng)協(xié)議約定，演出因不可抗力取消，如未在六個(gè)月內(nèi)另訂演出日期，乙有權(quán)解除合同并不退還已收款項(xiàng)。但并未約定如六個(gè)月內(nèi)無(wú)法另訂演出日期系因不可抗力所致，乙是否有權(quán)解除合同及已收款項(xiàng)如何處理。該案中，甲同意解除合同，故案爭(zhēng)合同應(yīng)能解除。爭(zhēng)議在于，因不可抗力導(dǎo)致未能在六個(gè)月內(nèi)另訂演出日期，乙行使解除權(quán)時(shí)，能否對(duì)已收款項(xiàng)作不退還處理。本文認(rèn)為，如果因不可抗力原因?qū)е铝鶄€(gè)月內(nèi)未能另訂演出日期，不能適用關(guān)于不予退還款項(xiàng)的約定。因?yàn)椴挥柰诉€款項(xiàng)系對(duì)甲不利益的處理方式，在甲無(wú)任何合同利益、無(wú)回報(bào)的情形下放棄其已付款項(xiàng)的返還請(qǐng)求權(quán)，系其承擔(dān)的不利責(zé)任。該種責(zé)任應(yīng)以違約及過錯(cuò)為要件，若甲因不可抗力導(dǎo)致無(wú)法履行，因其無(wú)過錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)不利責(zé)任，故其責(zé)任應(yīng)予免除。

若六個(gè)月內(nèi)未能另訂演出日期包含不可抗力的情形，則實(shí)際上系當(dāng)事人約定即便發(fā)生不可抗力也不能免除違約責(zé)任，該種約定違反《民法典》關(guān)于不可抗力的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。該約定應(yīng)排除不可抗力情形。

六個(gè)月內(nèi)另訂演出日期系結(jié)果之債，甲乙雙方需通力合作相互配合才可實(shí)現(xiàn)，此外也受眾多因素的影響、制約，并不完全取決于當(dāng)事人，應(yīng)包含過錯(cuò)的要件，在甲積極與乙協(xié)商并無(wú)過錯(cuò)的情形下，不應(yīng)再令其承擔(dān)違約責(zé)任。

上述問題的核心實(shí)際是當(dāng)事人能否約定排除不可抗力情形所需承擔(dān)的責(zé)任?！睹穹ǖ洹返谝话侔耸畻l第一款規(guī)定，“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！鼻笆鲆?guī)定只規(guī)定法律另有規(guī)定的除外，并未規(guī)定當(dāng)事人另有約定的除外。因此，當(dāng)事人約定如發(fā)生不可抗力情形不能免除法律責(zé)任的無(wú)效，提出前述抗辯也無(wú)法律依據(jù)。該案中，因不可抗力取消演出，又因不可抗力導(dǎo)致無(wú)法在六個(gè)月內(nèi)另訂演出日期，對(duì)于兩次履行障礙，甲均依據(jù)不可抗力原因而免除違約責(zé)任。