【原創(chuàng)】文/汐溟

合同的訂立通常需經(jīng)過協(xié)商的過程，要約、承諾是合同的主要訂立方式。除要約、承諾外，合同還有哪些訂立方式？

案情

2023年2月1日，甲、乙簽訂《影片聯(lián)合投資合同》，約定雙方共同投資影片，按約定比例分配發(fā)行收益，丙負(fù)責(zé)發(fā)行，丙直接向甲乙雙方單獨(dú)結(jié)算發(fā)行收益。當(dāng)年3月1日，甲、丙簽訂《影片委托發(fā)行合同》，約定甲委托丙發(fā)行影片，對于乙的發(fā)行收益，由丙直接向乙結(jié)算。

爭議

乙主張，其與丙之間雖未簽訂合同，但存在事實(shí)上的合同關(guān)系，故訴請丙向其結(jié)算發(fā)行收益。

問題

乙的主張能否成立？

評析

乙的上述主張，涉及的實(shí)際是合同訂立方式的問題。

由兩份合同的簽訂過程看，乙丙之間不但未簽訂書面合同，而且也未就影片發(fā)行收益的結(jié)算事宜進(jìn)行過溝通、協(xié)商，雙方之間甚至沒有任何接洽、對話。該種情形下，乙丙之間是否成立合同關(guān)系？

合同關(guān)系以當(dāng)事人之間成立有效合同為前提。合同本質(zhì)上是種合意，是民事主體之間就設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成合意。合同成立與合同訂立不同。合同訂立是當(dāng)事人為意思表示并達(dá)成合意，包含從接觸、協(xié)商到達(dá)成合意的動態(tài)過程和靜態(tài)協(xié)議兩個方面。合同成立是當(dāng)事人就合同主要條款達(dá)成合意，盡管是訂立的組成部分，但成立是種法律結(jié)果，是種狀態(tài)，是對權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律確認(rèn)。

故評析乙丙之間是否存在合同關(guān)系，應(yīng)判斷其是否有訂立的過程和是否達(dá)成合意兩個部分。若無訂立過程，則合同不會成立?！睹穹ǖ洹返谒陌倨呤粭l規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！币s、承諾是合同訂立的基本方式。要約是希望與他人訂立合同的意思表示，向他人提出明確的條件，希望簽訂合同，承諾是受要約人同意要約的意思表示。除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，承諾生效時合同成立。

法律規(guī)定除要約、承諾之外的其他方式，主要包含如下幾種情形：

（一）強(qiáng)制締約，指的是一方負(fù)有法定義務(wù)發(fā)出要約，或者一方負(fù)有法定義務(wù)作出承諾，當(dāng)事人基于法律規(guī)定作出要約或承諾。強(qiáng)制締約往往基于保障民生和公共利益的需要，主要適用于供用電、水、氣、熱力合同及公共承運(yùn)合同等。

（二）招標(biāo)投標(biāo)，競拍是一種特殊的要約、承諾方式。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>合同編通則若干問題的解釋》第四條第一款規(guī)定，“采取招標(biāo)方式訂立合同，當(dāng)事人請求確認(rèn)合同自中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)人時成立的，人民法院應(yīng)予支持。合同成立后，當(dāng)事人拒絕簽訂書面合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)招標(biāo)文件、投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書等確定合同內(nèi)容?！闭袠?biāo)投標(biāo)是合同訂立的特殊方式，通過招標(biāo)投標(biāo)方式締結(jié)的合同適用有關(guān)法律、行政法規(guī)對招標(biāo)投標(biāo)活動的特殊規(guī)定。

（三）拍賣。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>合同編通則若干問題的解釋》第四條第二款、第三款規(guī)定，“采取現(xiàn)場拍賣、網(wǎng)絡(luò)拍賣等公開競價方式訂立合同，當(dāng)事人請求確認(rèn)合同自拍賣師落錘、電子交易系統(tǒng)確認(rèn)成立時成立的，人民法院應(yīng)予支持。合同成立后，當(dāng)事人拒絕簽訂成交確認(rèn)書的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)拍賣公告、競買人的報價等確定合同內(nèi)容。產(chǎn)權(quán)交易所等機(jī)構(gòu)主持拍賣、掛牌交易，其公布的拍賣公告、交易規(guī)則等文件公開確定了合同成立需要具備的條件，當(dāng)事人請求確認(rèn)合同自該條件具備時成立的，人民法院應(yīng)予支持?！迸馁u是以公開競價的方式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式，主要適用《拍賣法》。

（四）交叉要約。當(dāng)事人采取非對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約，交叉要約須滿足如下要件：雙方各自向?qū)Ψ桨l(fā)出要約；雙方的要約必須到達(dá)對方；雙方的要約在合同必要條款方面一致。

（五）意思實(shí)現(xiàn)，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約人的預(yù)先聲明，受要約人無需向要約人表示承諾的意思，合同即可成立。

本案中，乙丙之間無協(xié)商過程，任何一方均未向?qū)Ψ桨l(fā)出過要約；不屬于民生或公共利益的性質(zhì)，非強(qiáng)制締約；無招標(biāo)投標(biāo)及拍賣程序；因無要約，因此，也不構(gòu)成交叉要約和意思實(shí)現(xiàn)。故乙丙之間并未訂立合同，自然也就無合同關(guān)系。