【原創(chuàng)】文/汐溟

當事人合作拍攝影片，約定應開設共管賬戶。雖然未開設共管賬戶但為影片拍攝支出費用，是否視為履行出資義務？

約定

甲、乙簽訂影片合作拍攝合同，約定：A條，甲應對影片投資2000萬元，乙對影片出資1000萬元。B條，影片的拍攝工作主要由甲負責，乙配合、協(xié)助，享有參與權及監(jiān)督權。C條，雙方以甲名義建立銀行共管賬號，雙方按照約定將款項打入賬號后專款專用，并由專門財務人員進行管理，并嚴格按照雙方確認的拍攝預算及資金使用計劃向劇組支付相應款項，以確保劇組用款。

履行

簽約后，甲并未開設共管賬戶。影片如約拍攝，殺青后，乙提出甲未開設共管賬戶，并未履行出資義務，構成違約的主張。甲抗辯稱其雖未開設共管賬戶，但以實際支付拍攝費用的方式履行了出資義務。甲提供了為拍攝該片所簽訂的合同、支出憑證及相關票據(jù)，證明為影片拍攝支出2400萬元。

爭議

甲是否履行出資義務？是否構成違約？

評析

合同C條約定，雙方應開設共管賬戶，將投資款匯入該賬戶后?？顚Ｓ谩１M管合同并未約定開設共管賬戶的具體時間，但按照電影拍攝的行業(yè)慣例，開設共管賬戶后才能注入資金，資金到位后才能籌備并拍攝影片。故，開設賬戶應在影片開機前完成。又因為開設的是共管賬戶，該賬戶的開設并非甲一方之責，也非其一方可獨立完成，應由雙方共同實施，合作完成。進一步論，簽約后未開設共管賬戶并非甲一方過錯，若乙無法證明其提出過開設共管賬戶的要求而甲無正當理由拒絕，對于未開設共管賬戶的行為，不宜認定甲一方違約。

影片的拍攝工作雖由甲主要負責，但乙有參與和監(jiān)督權，乙知曉影片開機拍攝的事實。而影片的拍攝必然需要資金的投入，也必然產(chǎn)生成本支出。開設共管賬戶屬于甲乙雙方對出資義務履行方式的約定，在甲作為影片主投資方、主拍攝方的情形下，該約定主要保護的是乙對資金的知情權和監(jiān)管權。當乙知曉共管賬戶未開設而影片已開機之時，如乙堅持保留前述權利，其應向甲提出開設共管賬戶的主張，待共管賬戶開設后再開機。甲未依約開設共管賬戶而產(chǎn)生資金支出，乙對此默認未持異議。當事人協(xié)商一致，可以變更合同。《民法典》第一百四十條規(guī)定：“行為人可以明示或默示作出意思表示。沉默只有在有法律規(guī)定、當事人約定或者符合當事人之間的交易習慣時，才可以視為意思表示?！奔孜撮_設共管賬戶而開機拍攝影片，視為向乙發(fā)出不再開設共管賬戶，按實際拍攝支出計算投資款的要約，乙對此未持異議，認可拍攝的行為，視為其作出承諾。至此，甲乙雙方合意變更合同對開設共管賬戶的約定，同意按實際支出的方式來履行出資義務。

此外，當事人應該誠信地履行合同義務，行使合同權利。開設共管賬戶是為了保護乙對資金的知情權和監(jiān)管權。當影片開機時，乙應該知道自己的權利已被侵權，此時應該及時制止，要求甲糾正錯誤。但乙放任甲的行為，直至影片殺青拍攝完成才提出。而且如果乙的主張被支持，等于否定甲對影片出資的事實，結果是甲對影片拍攝所支出的2400萬元不具出資的性質。乙的行為顯然有違誠信，即便有不利后果也應由其自行承擔。

退一步講，即便雙方未形成變更合同的合意，甲未開設共管賬戶，未按照約定的方式注資和使用資金，其行為構成違約，但是其已實際以影片拍攝支出的方式完成了出資義務，盡管履約存在瑕疵，但并未造成實際損害，應該得到認可。

類似案例：北京知識產(chǎn)權法院（2018）京73民終171號民事判決書