【原創(chuàng)】文/汐溟

雙方合作創(chuàng)作影視作品時約定某些事項需由當事人共同協(xié)商確定，若未經(jīng)協(xié)商一方當事人獨自決定并實施是否必然構(gòu)成違約？

甲乙合作創(chuàng)作動畫片并簽訂合作合同，主要內(nèi)容如下：第2條，版權(quán)歸雙方共有（甲占60%，乙占40%），投資、收益及風險按該比例享有或承擔。第3.2條，甲負責制作，甲先制作5集完成后乙支付制作費，以后每完成5集，乙提供5集制作費，制作完成26集后集中配音。第4.1條，該片共104集，雙方同意制作完26集先進行市場投放，特殊情況下也可提前投放。第4.2條，雙方根據(jù)市場需求決定該片的制作進度。簽約后雙方共制作17集動畫片，乙向甲支付17集的制作費，此后甲沒有再制作動畫片，乙也沒有再向甲支付制作費。乙將17集動畫片拆成34集發(fā)行，并向甲支付發(fā)行分成。甲認為乙僅創(chuàng)作17集動畫片，未達到26集的約定目標便將動畫片投放市場，構(gòu)成違約。乙是否構(gòu)成違約？

首先，甲認為乙違反的是合同第4.1條,即未創(chuàng)作26集即投放市場。根據(jù)我國《民法典》第一百四十二條的規(guī)定，有相對人的意思表示，應(yīng)當按照所使用的詞句，結(jié)合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習慣以及誠信原則，確定意思表示的含義。合同第4.1條確有“雙方同意制作完26集先進行市場投放”的表述，但同時該條也約定“特殊情況下也可提前投放”，說明是否必須制作完成26集才可發(fā)行可以變更，并非確定的安排，而是具有暫定性。同時，結(jié)合第4.2條“雙方根據(jù)市場需求決定該片的制片進度”的約定，可知雙方對于合作創(chuàng)作動畫片的進度并未明確，而是視情況由雙方協(xié)商決定。即先創(chuàng)作26集只是暫定的計劃，實際制作情況應(yīng)由雙方協(xié)商共同決定。

其次，履行中，甲只制作了17集，乙知道甲的制作進度。甲在制作17集后便停止制作，乙同樣知道該事實，但乙此時并未提出異議，即乙既未提出應(yīng)嚴格按照合同執(zhí)行，需制作完成26集的既定目標，也未指出乙的行為構(gòu)成違約。對于甲的行為，乙沉默無回應(yīng)。根據(jù)我國《民法典》第一百四十條的規(guī)定，行為人可以明示或默示作出意思表示。沉默只有在有法律規(guī)定、當事人約定或者符合當事人之間的交易習慣時，才可以視為意思表示。此時，尚無法得出乙認可甲僅制作17集的行為。

最后，此后乙將17集動畫片拆分成34集投入市場發(fā)行，無法判斷該決定是否曾與甲協(xié)商，但乙將所得收益按約定比例分配給甲，甲接受未持異議。甲接受發(fā)行收益的行為既可視為對發(fā)行行為的追認，也可視為對僅制作17集即發(fā)行行為的認可。甲接受發(fā)行收益系以積極的行為作出同意制作17集動畫片的意思表示。無論甲先前制作17集動畫片即停止創(chuàng)作以及拆分為34集發(fā)行的行為是否事先與乙協(xié)商，甲的行為已視為對先前行為的追認。至此雙方已經(jīng)形成合意。既獲甲認可，乙并未違約。

因此，盡管合同約定制作及發(fā)行事宜應(yīng)經(jīng)雙方協(xié)商決定，未經(jīng)協(xié)商的單方行為未必會構(gòu)成違約，應(yīng)考察其是否形成變更的合意、是否得到相對方的追認以及是否損害相對方的合同權(quán)益等因素綜合判定。           

本文改編自《義務(wù)不確定性在違約行為認定中的作用》，作者汐溟。